固定總價合同是目前建筑市場常見的一種施工承包合同形式,。近幾年來，由于建材價格波動很大,，固定總價合同遭遇前所未有的挑戰(zhàn),，由此帶來的工程造價爭議隨之大幅上升。為了使承發(fā)包雙方對固定總價合同的性質(zhì),、風(fēng)險有更深的認(rèn)識,，在今后簽訂這類承包合同時盡可能將風(fēng)險范圍估計充分并合理分擔(dān)，避免糾紛再次發(fā)生,，本文作者結(jié)合實踐,，固定總價合同的特點、風(fēng)險,、爭議類型作了深入的分析并提出防范措施,，供承發(fā)包雙方參考。

一,、固定總價合同的的性質(zhì),、特點及風(fēng)險

固定總價合同，俗稱“閉口合同”,、“包死合同”,。所謂“固定”，是指這種價款一經(jīng)約定,，除業(yè)主增減工程量和設(shè)計變更外,，一律不調(diào)整。所謂“總價”,，是指完成合同約定范圍內(nèi)工程量以及為完成該工程量而實施的全部工作的總價款,。

固定總價合同在目前的建筑市場上頗受青睞,，特別是外資企業(yè)業(yè)主更是普遍采用這類合同,。這是因為這類合同與固定單價合同、按實結(jié)算合同,、成本加酬金合同相比具有明顯的優(yōu)勢,，更能保護業(yè)主的利益。

固定總價合同有如下特點：

1,、工程造價易于結(jié)算,。

由于總價固定，因此只要業(yè)主（發(fā)包方）不改變合同施工內(nèi)容，合同約定的價款就是承發(fā)包雙方最終的結(jié)算價款,。對于業(yè)主來說,，這樣的價款確定形式可以節(jié)省大量的計量、核價工作,，從而能集中精力抓好工程進度和施工質(zhì)量,。

2、量與價的風(fēng)險主要由承包商承擔(dān),。

對承包商而言,，固定總價合同一經(jīng)簽訂，承包商首先要承擔(dān)的是價格風(fēng)險,。這里投標(biāo)時的詢價失誤,、合同履行過程中的價格上漲風(fēng)險均由自己承擔(dān)，業(yè)主不會給予補償,。

其次,，承包商還要承擔(dān)工程量風(fēng)險。在固定總價合同中,，業(yè)主往往只提供施工圖紙和說明,，承包商在報價時要自己計算工程量，再根據(jù)申報的綜合單價,，得出合同總價,。即便業(yè)主提供工程量清單，也僅僅是承包商投標(biāo)報價的參考,，業(yè)主往往聲明不對工程量的計算錯誤負(fù)責(zé),。這樣，承包商還要承擔(dān)工程量漏算,、錯算的風(fēng)險,。

招標(biāo)實踐中，業(yè)主給予的投標(biāo)時間往往比較短,，承包商來不及根據(jù)施工圖精確計算工程量,，只能憑經(jīng)驗結(jié)合圖紙作估算，漏算,、錯算幾乎難以避免,，只不過漏算、錯算的數(shù)額有大有小罷了,。

對于業(yè)主而言,，通過招標(biāo)、議標(biāo)選擇的承包商,，其中標(biāo)價的利潤空間已經(jīng)大大壓縮,，業(yè)主高價獲取工程的的風(fēng)險幾乎不存在,。但是，材料市場不會永遠只漲不跌,，因此簽訂固定總價合同對業(yè)主同樣具有一定的風(fēng)險,，只是基于業(yè)主在工程合同中的優(yōu)勢地位，往往可以逼迫承包商減少合同價款,，因此,，固定總價合同中業(yè)主的價格風(fēng)險相比承包商要小得多。

3,、承包商索賠機會少,。

固定總價合同，業(yè)主往往在合同中明確只有業(yè)主變更設(shè)計和增減工程量可以調(diào)整合同價款,，這樣一來承包商索賠的機會大大減少,，而業(yè)主對工程造價的控制就能做到基本不突破預(yù)算。因此固定總價合同也是業(yè)主對付承包商“低中標(biāo),、勤簽證,、高索賠”的妙招。

二,、固定總價合同的局限性

盡管對業(yè)主而言,，固定總價合同有那么多的優(yōu)勢，但固定總價合同并不適用所有類型的工程項目,。根據(jù)固定總價的上述特點,，筆者認(rèn)為，固定總價合同僅適合以下類型工程：

1,、合同履行周期短的小型工程,。由于固定總價是價款不變的合同，因此承發(fā)包雙方都要承擔(dān)材料價格起伏的風(fēng)險,。雖然承包商承受的材料漲價的風(fēng)險更大,，但有漲總會有落。如果雙方簽訂合同時正是材料大幅度漲價的時候,，而在合同履行期間材料又大幅回落,，那么吃虧的將是作為發(fā)包人的業(yè)主。因此作者認(rèn)為固定總價合同只適用履行周期一般不超過半年,、材料市場價格相對穩(wěn)定的小型工程,。

2、適合工程結(jié)構(gòu)相對簡單的工程,。因固定總價是量,、價均不調(diào)整的合同,，對于結(jié)構(gòu)相對簡單的工程,，工程量誤差率較小,，報價的準(zhǔn)確性更高。而結(jié)構(gòu)復(fù)雜的工程,，承包商漏算,、錯算工程量的概率較大，雖然業(yè)主可以施工圖紙已經(jīng)明確,、雙方已經(jīng)通過詢標(biāo),、答疑解決了設(shè)計細節(jié)問題，工程量疏漏的損失應(yīng)由承包商自己承擔(dān)為由拒絕選自.投標(biāo)書代寫網(wǎng) yipai178.com 承包商的調(diào)價要求,，但如果承包商確實因此而遭受重大經(jīng)濟損失,、或者如上述案例那樣因業(yè)主給予的投標(biāo)時間過短無法準(zhǔn)確計算工程量，造成工程量差異太大,，損失嚴(yán)重,，承包商依然會要求業(yè)主分擔(dān)，甚至通過停工,、訴訟或仲裁途徑解決這些問題,。這樣一來，對工期十分敏感的業(yè)主將不得不花大量精力,、時間處理這些爭議,。因此，筆者認(rèn)為,，對于結(jié)構(gòu)簡單的住宅,、廠房、商場等類型工程可以使用總價固定合同,，而結(jié)構(gòu)復(fù)雜的綜合性工程則更適合單價固定合同形式,。

三、固定總價合同常見的爭議類型

筆者所在的江西南芳律師事務(wù)所,，在建設(shè)工程,、房地產(chǎn)領(lǐng)域法律服務(wù)已形成從理論到實踐均有一定造詣專業(yè)隊伍。從近幾年來承接的業(yè)務(wù)來看,，糾紛類型主要有：

1,、價格爭議：在價格爭議中，又可以分為：

（1）材料漲價引起的價格爭議,。如2003年全國大多數(shù)城市建材大幅度漲價,，有些地方的漲幅達30％～50％，這對低價中標(biāo)而又簽訂固定總價合同的承包商而言無疑是雪上加霜,。承包商認(rèn)為材料漲價幅度已經(jīng)超過正常的商業(yè)風(fēng)險范圍,，屬于當(dāng)事人簽約時無法預(yù)見的客觀情勢變化，要求業(yè)主對此進行補償,，追加合同價款,。而業(yè)主則以雙方所簽合同為固定總價合同,，材料漲價屬于承包商應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的商業(yè)風(fēng)險范圍、追加價款沒有合同依據(jù)為由,，拒絕追加合同價款,，雙方因此產(chǎn)生爭議。

（2）變更引起的價格爭議,。設(shè)計變更和業(yè)主增減工程量是固定總價合同約定的可以調(diào)整合同價款的主要原因,。因此如果雙方對設(shè)計變更、調(diào)增調(diào)減工程量引起的價款變動沒有明確,、具體的約定,，一方主張變更工程的單價應(yīng)按市場價或造價部門市場信息價計價，一方堅持按照承包商投標(biāo)時的單價進行計價,，雙方即會產(chǎn)生爭議,。

2、工程量爭議：

這類爭議主要發(fā)生在施工企業(yè)報價漏項,、工程量錯算較多的情況下,。因我國對工程量計算有統(tǒng)一規(guī)則，施工企業(yè)又有專門的預(yù)算人員,，因此施工企業(yè)對工程量失誤導(dǎo)致的價款損失普遍認(rèn)為是自己的失誤造成,，即便在合同履行過程中發(fā)現(xiàn)工程量漏算、錯算,，也很少要求業(yè)主追加合同價款,，除非工程量誤差巨大、損失慘重,，且發(fā)包人在招標(biāo)過程中有過錯,。故此類糾紛相對較少。

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