一,、工程概況

某建設(shè)工程，地下1層建筑面積4260m2，地上5層建筑面積11284.32m2,，建設(shè)工程施工合同載明的合同價款為3156萬元,，當(dāng)?shù)卣顿Y興建,，建設(shè)單位通過政府中介機(jī)構(gòu)庫抽取方式,，委托招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，進(jìn)行項(xiàng)目的公開招標(biāo),，并依據(jù)法定程序確定中標(biāo)單位,，發(fā)包人和承包人依據(jù)招投標(biāo)文件簽訂了《建設(shè)工程施工合同》（2013示范文本），合同約定：采用固定單價合同,，工程量根據(jù)竣工圖按實(shí)結(jié)算,。

二、施工中事件

在該項(xiàng)目施工合同履行過程中,，發(fā)生如下事件：1.事件一在招標(biāo)時,，工程量清單中土方回填清單子目的特征描述為：場地堆放，利用原土回填,。在地下室工程土方開挖過程中,，發(fā)現(xiàn)土方大部分為垃圾雜填土，經(jīng)發(fā)包人及設(shè)計單位負(fù)責(zé)人現(xiàn)場認(rèn)定,，開挖原土無法滿足設(shè)計和技術(shù)要求,，不能作為回填土使用。承包人根據(jù)要求將基坑開挖土方全部運(yùn)出場外的渣土場,，并在購買符合技術(shù)要求的土方作為基槽回填土,。針對回填土計價問題，發(fā)包人和承包人雙方產(chǎn)生爭議,。承包人提出,，由于招標(biāo)工程量清單是發(fā)包人提供，且特征描述的“利用原土回填”無法滿足技術(shù)要求,，發(fā)包人同意原土全部外運(yùn)并購買符合技術(shù)要求的土方回填，應(yīng)按照工程預(yù)算定額計算規(guī)則,，計算土方購買,、挖掘機(jī)裝車、實(shí)際運(yùn)輸距離,、二次倒運(yùn),、分成夯填等各項(xiàng)定額子目，對土方回填工程量清單的綜合單價進(jìn)行重新核定（投標(biāo)時,，按“獨(dú)立費(fèi)”報價）,；但發(fā)包人認(rèn)為，土方回填屬于市場上通常的分包項(xiàng)目，雙方應(yīng)該共同進(jìn)行市場調(diào)研,，確定相應(yīng)的回填土綜合單價,。2.事件二在電梯廳墻面裝修施工前，由于原設(shè)計為干掛花崗巖,，不符合當(dāng)前政策規(guī)定,，發(fā)包人提出改為干掛大規(guī)格墻磚（1200×800mm）。針對干掛墻磚損耗量問題,，發(fā)包人和承包人雙方產(chǎn)生爭議,。承包人提出，由于變更后的干掛墻磚施工工藝,，需要在墻磚底面開槽,，由于墻磚厚度較之于花崗巖薄，沒有專業(yè)的加工廠家統(tǒng)一加固,，造成增加了墻磚的施工損耗,，由此提出至少需要5％的損耗量；發(fā)包人認(rèn)為,，應(yīng)該參照當(dāng)?shù)毓こ填A(yù)算定額消耗量進(jìn)行計算墻磚的施工損耗,，承包人提出所謂的施工工藝難度大等增加的損耗屬于承包人施工行為，不予認(rèn)可,。

三,、工程預(yù)算定額的法律定位

1.法律界定

工程造價方面計價爭議幾乎每個工程都會存在，想要很好地解決以上問題,，除了必要的工程建設(shè)專業(yè)技術(shù)外,，還需要從法律的角度來考量。首先,，我國《價格法》第三條中規(guī)定,，我國大多數(shù)商品和服務(wù)價格實(shí)行市場調(diào)節(jié)價，極少數(shù)商品和服務(wù)價格實(shí)行政府指導(dǎo)價或者政府定價,。據(jù)此,，在建設(shè)工程項(xiàng)目中，雙方當(dāng)事人按照合同約定的固定價屬于市場調(diào)節(jié)價,，工程預(yù)算定額屬于政府指導(dǎo)價,。其次，工程預(yù)算定額是社會評價勞動水平,，一個區(qū)域的建筑業(yè)發(fā)展水平可以通過工程預(yù)算定額的水平反映出來,。此外，《價格法》規(guī)定：“政府指導(dǎo)價應(yīng)由政府價格主管部門或者其他有關(guān)部門制定”,。也就是說,，建設(shè)工程主管部門出臺的各類預(yù)算定額,，是作選自.投標(biāo)書代寫網(wǎng) yipai178.com 為政府對建設(shè)工程造價市場調(diào)節(jié)和規(guī)范指導(dǎo)，對政府投資項(xiàng)目有約束作用,，對民間投資項(xiàng)目僅僅作為參考,。

2.工程預(yù)算定額地位

自從建設(shè)工程市場化以后，有關(guān)工程造價方面的爭議從未中斷過,，并且有逐年增多的趨勢,。為此，最高人民法院于2004年9月29日《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋［2004］14號）明確規(guī)定：“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的,，按照約定結(jié)算工程價款,；因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的,，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款”,。最高人民法院針對建設(shè)工程造價的爭議的司法解釋，主要是根據(jù)《合同法》第六十二條：“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確,，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,，適用下列規(guī)定：……（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行,；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的,，按照規(guī)定履行”。另外,，如某地的工程預(yù)算定額總說明中明確指出,，定額的作用之一是“建設(shè)行政主管部門調(diào)解工程價款、合理確定造價的依據(jù)”,。依照法律和司法解釋的有關(guān)規(guī)定,，針對合同約定的相關(guān)工程造價條款有爭議或者約定不明確時，雙方當(dāng)事人首先進(jìn)行協(xié)商而不能達(dá)成一致意見時,，可以參照工程所在地建設(shè)工程預(yù)算定額的規(guī)定,，確定合理工程造價。

3.爭議問題的解決

通過上述對工程預(yù)算定額法律定位分析,，結(jié)合本文中爭議的相關(guān)問題,，提出如下參考意見：（1）事件一：由于現(xiàn)場施工條件與招標(biāo)文件約定的條件發(fā)生重大變化，應(yīng)該屬于合同價款的變更,，由于變更引起綜合單價調(diào)整原則之一是“有類似單價的參考類似單價”,；在招標(biāo)時，工程量清單已經(jīng)有回填土相應(yīng)綜合單價,，只是不能利用原土回填。外購?fù)练劫M(fèi)用可以通過雙方市場調(diào)研,，確定購?fù)羶r格,；回填土的場外裝車及機(jī)械運(yùn)輸?shù)龋梢园凑展こ趟诘氐墓こ填A(yù)算定額重新組價，同時執(zhí)行投標(biāo)時相對應(yīng)的人工,、材料,、機(jī)械、管理費(fèi)率和利潤率等相關(guān)投標(biāo)報價,；回填土本身的施工工藝并未因變更而發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化,，因此，仍應(yīng)執(zhí)行原投標(biāo)報價,。（2）事件二：由于發(fā)包人對原設(shè)計的電梯廳干掛花崗巖墻面進(jìn)行了變更,，導(dǎo)致原投標(biāo)報價中無相同單價，因此,，根據(jù)本文論述的相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,，按照工程所在地的工程預(yù)算定額，確定相應(yīng)大規(guī)格墻磚的施工損耗（如某地該定額子目施工損耗是2.5％）并計算相應(yīng)施工費(fèi)用,，而不能認(rèn)可承包人提出的企業(yè)實(shí)際施工損耗,。在工程建設(shè)中，工程變更在所難免,。通過本文實(shí)例,，結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)的分析，將專業(yè)和復(fù)雜的問題簡單化,，而作為工程建設(shè)的相關(guān)管理人員,，除了具有過硬的專業(yè)技術(shù)知識外，還需要認(rèn)真學(xué)習(xí)我國相關(guān)法律法規(guī),，化解工程建設(shè)過程中各種糾紛,。同時，在合同中,，盡可能地將類似問題,，約定清楚具體的解決辦法，避免不必要的索賠,。

作者：陶霞 趙華 單位：南京銀行股份有限公司 南京淳衡工程項(xiàng)目管理有限公司

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