建設(shè)工程施工合同這十一點你應(yīng)該了解
“每一合同條款都有其存在的意義”,。不論是何種合同一般有以下四個目的：交易,；明確雙方的權(quán)利義務(wù),；預(yù)防風險,；解決爭議,。
建設(shè)工程施工合同的目的是交易,，核心是明確雙方的權(quán)利義務(wù),，即承包方通過人材機的調(diào)配在一定時間內(nèi)完成符合國家質(zhì)量標準,、且符合發(fā)包人要求的建筑物,，發(fā)包人按約定支付工程款。為了實現(xiàn)該目的,，就需要對合同履行過程中的風險進行預(yù)防,，為雙方解決爭議提供合同依據(jù),。
一、影響合同效力的因素
合同效力是合同審查的前提和基礎(chǔ),，建設(shè)工程施工合同技術(shù)專業(yè)性強,、涉及內(nèi)容多、法律關(guān)系復(fù)雜,，很多因素會影響到合同的效力,，所以要對影響合同的效力的因素進行著重審查：
1、工程是否屬于依法必須招標的項目,，是否進行了招投標,？
2、是否存在中標無效的情形,？
3,、承包人是否具備相應(yīng)的資質(zhì)，資質(zhì)等級是否合格,？
4,、是否存在轉(zhuǎn)包、掛靠情形,？
明確了上述問題,，我們在審查合同的效力問題時就會有所側(cè)重，對合同的效力做到心中有數(shù),。
二,、合同價款
合同價款條款是建設(shè)施工合同中最核心、最重要的條款,，建設(shè)施工合同糾紛中80%的是造價糾紛,，這就需要我們對合同價款的約定引起足夠的重視。應(yīng)注意以下問題：
1,、招投標工程項目,，簽約合同價即是投標價、中標價,；直接發(fā)包的工程,，簽約合同價為雙方簽約時協(xié)商確定的工程造價。
2,、安全文明施工費由環(huán)境保護費,、文明施工費、安全施工費,、臨時設(shè)施費組成,，應(yīng)當不低于《安全防護、文明施工措施費費率表》中的下限費率,；
3,、據(jù)2013計價規(guī)范第2.0.7項,，暫估價指招標人在工程量清單中提供的用于支付必然發(fā)生但暫時不能確定價格的材料、工程設(shè)備的單價以及專業(yè)工程的金額,。
4,、暫列金額是用于施工合同簽訂時尚未確定或者不可預(yù)見的所需材料、設(shè)備,、服務(wù)的采購,，施工中可能發(fā)生的工程變更、合同約定調(diào)整因素出現(xiàn)時的工程價款調(diào)整以及發(fā)生的索賠,、現(xiàn)場簽證確認等的費用,。
5、不同的合同價格形式,，發(fā)包人和承包商之間的風險分配是不同的,，主要體現(xiàn)在工作內(nèi)容風險、工程量風險,、單價風險等在發(fā)包人和承包人之間的分配,。
三,、工程承包范圍
工程承包范圍指承包人的工作范圍和內(nèi)容,，應(yīng)盡可能將其細化明確，一般可寫到分部,、子分部工程,。如果條件允許，還可以約定本合同承包范圍之外的哪些專業(yè)工程由發(fā)包人另行發(fā)包或由發(fā)包人指定分包,，同時約定承包人向?qū)I(yè)工程分包人提供的服務(wù)內(nèi)容及費用,。在約定承包范圍時，要注意明確約定施工界限,，包括垂直施工界限,、橫向施工界限以及各承包商之間的界限。如果該工程經(jīng)過招投標程序,，承包范圍應(yīng)根據(jù)招投標文件填寫,，以免產(chǎn)生爭議
四、工期
工期一般與建設(shè)方的整體規(guī)劃密切相關(guān),，牽一發(fā)而動全身,，所以為了督促施工方在約定的時間內(nèi)完成工程建設(shè)，一般會約定較重的違約責任,，所以明確開工日期,、實際開工日期、計劃竣工日期,、實際竣工日期,、工期延誤,、工期順延、工期索賠,、總工期等內(nèi)容尤其重要,。應(yīng)注意的問題：
1、合同約定開工日期,、開工報告載明開工日期,、施工許可證上載明的開工日期均不相同的情況下，應(yīng)以監(jiān)理單位確認的開工報告中載明日期作為開工日期,。
2,、注意工期總?cè)諝v天數(shù)與根據(jù)前述計劃開竣工日期計算的工期天數(shù)不一致的，選自.投標書代寫網(wǎng) yipai178.com 以工期總?cè)諝v天數(shù)為準,，且這里的天數(shù)為日歷天數(shù)（包括法定節(jié)假日）,，實踐中真正的施工時間并不包括春節(jié)等節(jié)假日，所以承包人須注意節(jié)假日時間的長短,，以免工期過短,。
3、建設(shè)單位要求施工工期小于定額工期時,，必須在招標文件中明示增加費用,，壓縮的工期天數(shù)不得超過定額工期的30%。超過30%的,，視為任意壓縮合理工期,，依照《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》處理。
4,、雙方應(yīng)明確約定工期延誤,、工期順延的情形，詳細約定進行工期索賠的程序,。在違約責任中明確雙方關(guān)于工期的權(quán)利和義務(wù),，以此在發(fā)生工期方面的事實時，可以有所依據(jù)的維護自己的應(yīng)得利益,。
五,、工程質(zhì)量
“每一根鋼筋都充滿著法律”，質(zhì)量合格是取得合同價款的前提,，工程質(zhì)量問題就是法律問題,。《最高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定表明,，只要承包人建設(shè)的工程質(zhì)量合格,，即使其簽訂了一份無效的《建設(shè)工程施工合同》，也同樣可以參照合同約定獲得工程價款；若承包人所承包的工程建設(shè)質(zhì)量不合格,，發(fā)包人就有權(quán)拒絕支付工程價款,。應(yīng)注意的問題：
1、工程質(zhì)量必須達到國家標準規(guī)定的合格標準,，雙方也可以做出其他約定,，如取得“魯班杯”“錢江杯”等。
2,、該約定對雙方均具有約束力,，所以，在簽訂合同時應(yīng)充分考慮到工程的實際情況,，以及承發(fā)包雙方的真實意愿,，進行填寫，一般可以考慮填寫為“合格,，力爭取得XX獎”,。如果約定取得XX獎，一旦承包人無法取得,，則應(yīng)承擔相應(yīng)的違約責任,。
六、合同文件構(gòu)成
應(yīng)注意的問題：
1,、建設(shè)工程施工合同文件是指合同協(xié)議書（包括合同履行過程的洽商,、變更等書面協(xié)議和文件）、中標通知書,、投標書及其附件,、施工合同專用條款,、標準,、規(guī)范與有關(guān)技術(shù)文件、圖紙,、工程量清單和工程報價書（預(yù)算書）,。
它們之間的邏輯關(guān)系為：合同協(xié)議書是合同文件的總綱，中標通知書是發(fā)包人的承諾,，投標書是承包人的要約,，要約和承諾屬于合同簽訂程序，合同專用條款和通用條款規(guī)定了合同當事人的權(quán)利和義務(wù),，即解決做什么的問題,，規(guī)范及圖紙規(guī)定了發(fā)包人、承包人和監(jiān)理人所做的標準,，即解決怎樣做,、怎樣管理的問題，工程量清單和工程報價單規(guī)定了工程做完以后如何結(jié)算付款的問題,。
2,、雙方若將招標文件,、投標文件也約定為合同組成文件，建議將招標文件約定在前,，因為根據(jù)《招標投標法》第19條規(guī)定,，招標文件應(yīng)當包括招標項目的技術(shù)要求、投標報價要求和評標標準等所有實質(zhì)性要求和條件,，第27條規(guī)定,，投標文件應(yīng)當對招標文件提出的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)。因此對于實質(zhì)性內(nèi)容應(yīng)按招標文件的實質(zhì)性條款優(yōu)先解釋,。另外需注意的是對于同一內(nèi)容的約定,，當事人最好能在同一文件中加以規(guī)定，否則將導(dǎo)致同一內(nèi)容散見于不同文件,，可能產(chǎn)生約定或理解上的不一致,。
七、工程進度款支付
應(yīng)注意的問題：
工程進度款的支付管理在工程合同管理中具有重要地位,，合同當事人均需引起重視,，為此，雙方可進一步細化進度款的支付流程,，實踐中,，發(fā)包人往往沒有全額支付應(yīng)付的進度款，而是根據(jù)已完工程價款的一定比例予以支付,，有的還約定進度款總額支付至簽約合同價的70%時停止支付,，對此，雙方可作出細化約定,。
八,、竣工驗收
應(yīng)注意的問題：
1、竣工驗收是否合格直接關(guān)系到承包人是否能夠獲得工程價款,，竣工驗收是全面檢驗工程建設(shè)是否符合設(shè)計要求和施工質(zhì)量的重要環(huán)節(jié),，根據(jù)《建筑法》第61條規(guī)定，交付竣工驗收的建筑工程,，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標準,，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟資料和經(jīng)簽署的工程保修書，并具備國家規(guī)定的其他竣工條件,。建筑工程竣工經(jīng)驗收合格后,，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的,，不得交付使用,。
2、竣工驗收的條件、程序是竣工驗收的具體操作方法,，應(yīng)注意在專用條款或補充協(xié)議中明確約定竣工驗收的程序,，以免雙方不提交驗收報告或者拒絕竣工驗收時產(chǎn)生爭議。
3,、竣工日期,、工程的移交和接收與工期直接相關(guān)，最終反映為是否產(chǎn)生工期索賠,，應(yīng)注意當雙方對竣工日期發(fā)生爭議時,，法律確定竣工日期的標準：首先，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的,，以竣工驗收合格之日為竣工日期,；其次，承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告,，發(fā)包人拖延驗收的,，以承包人提交竣工驗收報告之日為竣工日期；最后,，建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期,。
九,、工程款結(jié)算
竣工結(jié)算工程合同管理最重要的條款之一。實踐中,，工程結(jié)算常發(fā)生爭議,。應(yīng)注意以下問題：
1、明確結(jié)算程序,，我們在提供全程法律服務(wù)的過程中,，已經(jīng)摸索出一套切實可行的方式，首先由承包人提交結(jié)算書,，建設(shè)方對該結(jié)算書進行審核,，然后將審核結(jié)果反饋給施工方,，施工方就審核結(jié)果提出異議并進行協(xié)商談判,，最后達成一致后定案簽認。
2,、在結(jié)算過程中,，異議必須書面提出，詳細說明依據(jù),；要談妥多少是多少,，盡量縮小爭議范圍和項目；談不妥時，及時啟動訴訟或仲裁,。
3,、2013版施工合同中所稱的竣工結(jié)算包括工程造價、違約金,、賠償金等全部合同履行相關(guān)工作的總結(jié)算,，應(yīng)屬于“大結(jié)算”范疇
十、爭議解決途徑
應(yīng)注意的問題：
1,、民訴法解釋第28條明確規(guī)定建設(shè)工程施工合同糾紛案件按照不動產(chǎn)專屬管轄確定受訴法院,，即建設(shè)工程施工合同糾紛由建設(shè)工程所在地人民法院管轄，從而排除了協(xié)議管轄,。
2,、但是仲裁的管轄約定依然有效。
十一,、違約責任
沒有責任的義務(wù)等于沒有義務(wù)”,，違約責任是合同履行過程中督促雙方按照合同履行最重要的條款，詳細約定違約責任,，雙方才會對合同有所顧忌,，履行合同也就不再僅僅依靠雙方的協(xié)議精神和誠實信用，而是依靠合同約定的違約責任,。同時,，當雙方產(chǎn)生爭議的時候，可以按照合同約定的違約責任要求違約方承擔違約責任,，所以雙方應(yīng)在合同中詳細約定以下違約責任：
1,、履約保證金(或保函)的具體內(nèi)涵加以明確：何種情況下扣除、保函生效失效時間,、保證金退還的時間及利息約定,。
2、對于工期拖延的罰則：扣保證金,、違約金及抵工程款,、總價款的違約金。
3,、對于逾期支付工程款的罰則：發(fā)包人不能按時支付工程款的,，自逾期之日起按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率承擔遲延履行期間的利息。違約金：可與延期同比例的約定,。
4,、對于優(yōu)先受償權(quán)的約定。
5,、對于工程及資料交付的約定：發(fā)包人與承包人工程結(jié)算發(fā)生的任何異議,，應(yīng)當通過仲裁或者訴訟解決,，但是無論是否發(fā)生或者爭議責任如何，都不能成為承包人行使工程移交,、工程驗收,、配合工程備案以及移交工程資料的抗辯理由。上述爭議被確認屬于發(fā)包人過錯的,，發(fā)包人承擔相應(yīng)責任(留置權(quán)),。
6、對于質(zhì)量爭議的約定：質(zhì)量問題認定的中間機構(gòu)設(shè)置和認定,。證明責任的承擔和程序,。可約定第三方：區(qū)所在地的質(zhì)量部門,。
7,、對于質(zhì)保金的約定：質(zhì)保期的長短，質(zhì)保金返還的方式和利息支付問題,。
8,、對于安全文明施工過程中的責任承擔和處罰方式的約定。
9,、關(guān)于工程違法轉(zhuǎn)分包,、掛靠的約定：主要是罰則。工程不允許轉(zhuǎn)包或者違法分包,，發(fā)包人發(fā)現(xiàn)承包人違反本條規(guī)定轉(zhuǎn)包或者違法分包的,，有權(quán)立即解除合同。承包人除比照本協(xié)議質(zhì)量,、工期相應(yīng)處罰條款承擔全部責任外,，應(yīng)當承擔工程總標價10%的違約金。造成發(fā)包人損失的,，承包人還應(yīng)承擔由于解除合同迫使發(fā)包人重新招標引起的房屋銷售信譽受損帶來的直接,、間接經(jīng)濟、名譽賠償責任,。但本協(xié)議約定發(fā)包人分包的除外,。
10、對于工程保修責任的認定：承包方不保修情況下的處理和費用承擔,。
