政府采購領(lǐng)域近日也發(fā)生了一起案例,。某制造商此前因產(chǎn)品系數(shù)造假而被禁止參加政府采購活動(dòng)一年，在此期間,，某代理商仍持此產(chǎn)品參與另一政府采購項(xiàng)目,，但招標(biāo)文件以星號(hào)條款的形式規(guī)定，投標(biāo)人所投產(chǎn)品制造商若有受過相關(guān)財(cái)政部門處罰且期限未屆滿的,，將取消投標(biāo)人的投標(biāo)資格,。該代理商“落榜”后提出投訴，經(jīng)審查,，當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門依據(jù)招標(biāo)文件的上述規(guī)定駁回了投訴,。對(duì)此,，業(yè)界不免發(fā)聲質(zhì)疑：制造商被“禁賽”，代理商也要受“牽連”嗎,？

法無禁止即可為,、具體問題具體分析、還權(quán)采購人......采訪中,，此類答案不絕于耳,。

案件處理無誤：法無禁止，招標(biāo)文件可作“參照物”

“有法從法,，法無禁止的,，應(yīng)嚴(yán)格按照招標(biāo)文件的規(guī)定執(zhí)行?！边@是大多數(shù)專家給出的觀點(diǎn),。

“針對(duì)本案例的處理結(jié)果，個(gè)人認(rèn)為是沒有問題的,?！敝袡C(jī)國際招標(biāo)有限公司總經(jīng)理岳小川表示,，招標(biāo)文件已經(jīng)規(guī)定得很清楚了,，如果制造商受過相應(yīng)處罰且期限未屆滿，代理商也被取消投標(biāo)資格,，同時(shí),，該選自.投標(biāo)書代寫網(wǎng) yipai178.com條款沒有遭到質(zhì)疑，其具有合法性,，基于這一點(diǎn),，監(jiān)管部門的處理是正確無誤的。

然而,，記者查閱政府采購相關(guān)法律文件后發(fā)現(xiàn),，《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第七十七條規(guī)定：“供應(yīng)商有下列情形之一的，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款,，列入不良行為記錄名單,，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動(dòng)......”但此條款并未對(duì)“禁賽”情形作出具體解釋，是禁制造商,、禁代理商,，還是禁產(chǎn)品？子丑寅卯,，難下定論,。

對(duì)此，岳小川告訴記者：“根據(jù)《政府采購法》第七十七條的規(guī)定,，供應(yīng)商是不能再直接‘參賽’的,，包括投標(biāo),、談判等一系列政府采購活動(dòng)其都不能參與，但該條款確實(shí)未對(duì)‘限令’情形作出具體解釋,，據(jù)此,，代理商是否有資格參加政府采購，我認(rèn)為應(yīng)按照民事法律‘法無禁止即可為’的原則,，允許其參與,。至于采購人能否對(duì)法律沒有明確的事項(xiàng)自行限制，我認(rèn)為是可行的,，因?yàn)檫@是采購人的權(quán)利,。”

眾所周知,，法律不能窮盡現(xiàn)實(shí),。“采購要回歸本質(zhì),，即購買保質(zhì)保量的產(chǎn)品,，招標(biāo)文件的條款要與采購需求、實(shí)際情況相對(duì)應(yīng),，因此該項(xiàng)目招標(biāo)文件星號(hào)條款的約定是合理的,。”上海市政府采購中心采購二科科長顧文林提出,，“況且,，依據(jù)《政府采購法》第五十二條的規(guī)定，供應(yīng)商認(rèn)為采購文件條款使自己的權(quán)益受到損害的,，可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起七個(gè)工作日內(nèi),，以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。此代理商在采購結(jié)果公示后才提出質(zhì)疑,，是否早已超過了法律時(shí)效呢,？”

此案例恰恰也提示其他采購人，如果采購人有充分的理由認(rèn)為,，因產(chǎn)品系數(shù)造假而被罰的制造商所提供的產(chǎn)品存在質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn),，代理商是不能忽略這一問題而繼續(xù)持相同產(chǎn)品參與政府活動(dòng)的，此情形要在采購文件中加以明確,，如若采購文件沒有作出“顯性”規(guī)定,，一旦出現(xiàn)類似本案投訴的話，可能處理起來會(huì)比較麻煩,。采訪中,，許多專家這樣表示。

類似要求有爭議：現(xiàn)實(shí)繁雜,，法律條文不能包羅萬象

為詳實(shí)了解案件的來龍去脈與核心要點(diǎn),，記者撥通了投訴處理當(dāng)事人廈門市海滄區(qū)財(cái)政審核中心陳晉緒的電話,。陳晉緒向記者坦言，通過本案例,，希望法律文件可以對(duì)此類情形加以明晰,。

制造商被罰，代理商也要受“牽連”嗎,？現(xiàn)實(shí)繁雜,，此類情形都要在法律條文中明確嗎？對(duì)此,，大多數(shù)專家給出了否定的答案,。

——“一棍子打死”的做法不合理，不利于企業(yè)成長和營商環(huán)境優(yōu)化,。岳小川表示,，對(duì)供應(yīng)商的懲戒如果采取“一棒子打死”的做法，既不允許其作為供應(yīng)商直接參加政府采購活動(dòng),，也不許可其通過代理的方式間接來參與,，這樣操作恐怕會(huì)造成其他問題。因?yàn)殡S著我國政府采購加入世貿(mào)組織進(jìn)度的加快,，政府采購的范圍可能會(huì)逐漸擴(kuò)大,，如果一個(gè)供應(yīng)商不能參加任何政府采購活動(dòng)，那么它大概也就無法存續(xù)了,。

“對(duì)于這一類有違反政府采購規(guī)定,、有一定瑕疵的供應(yīng)商，按照目前的法律解釋,，不允許其直接參與政府采購活動(dòng)，懲戒的目的就已經(jīng)達(dá)到了,。如果不給其留任何出路,，個(gè)人認(rèn)為是不妥的，不適合再進(jìn)一步擴(kuò)大懲戒的范圍,?！痹佬〈撩髁擞^點(diǎn)。

此外,，還有專家強(qiáng)調(diào),，代理商代理的是制造商的產(chǎn)品，而不是其行為,，代理商要為其代理的產(chǎn)品負(fù)責(zé),，而不是為產(chǎn)品生產(chǎn)廠家的行為負(fù)責(zé)。

——客觀事實(shí)不允許,，法律條文無法逐一捕捉操作漏洞,。海南菲迪克招標(biāo)咨詢有限公司的彭時(shí)明指出,，在本案件中，招標(biāo)文件有明確的約定,，“投標(biāo)人所投產(chǎn)品制造商若有受過相關(guān)財(cái)政部門處罰且期限未屆滿的,，將取消投標(biāo)人的投標(biāo)資格”，供應(yīng)商應(yīng)執(zhí)行這一約定,。此類問題,，不宜過度解讀，也不宜設(shè)定過細(xì)的規(guī)則,，應(yīng)當(dāng)由采購人根據(jù)項(xiàng)目的特定情況自主認(rèn)定,。行政處罰的禁止項(xiàng)究竟如何選擇，由于違規(guī)情形,、產(chǎn)品與廠家,、與代理商的關(guān)聯(lián)程度千差萬別，這很難說得清道得明,，也是僵硬的法律條文無法逐一描述,、環(huán)環(huán)對(duì)應(yīng)的。

“因此,，還應(yīng)具體問題具體分析,。”彭時(shí)明進(jìn)一步指出,，比如,，制造商生產(chǎn)行為違規(guī)被處罰，像污染,、盜版,、專利侵權(quán)、質(zhì)量低劣,、產(chǎn)品存在安全隱患等,，則應(yīng)當(dāng)既禁止制造商參與政府采購活動(dòng)，也應(yīng)禁止產(chǎn)品流通到政府采購市場,，即代理商違禁,；如果制造商被限制是由于投標(biāo)文件造假，是商業(yè)行為違禁,，被處罰的就應(yīng)當(dāng)只是行為主體,，即制造商，而不應(yīng)該“株連”其產(chǎn)品及產(chǎn)品的代理商,。

應(yīng)對(duì)建議多元化：群策群力,，各方當(dāng)事人應(yīng)共同作為

站在案件處理的“十字路口”，面對(duì)制造商受罰情形,，該如何要求代理商的投標(biāo)行為,？

“與其尋求法條援助,，不如歸權(quán)采購人，尊重采購人的判斷和選擇,?！迸頃r(shí)明表示。

“還權(quán)采購人的重要體現(xiàn)是提高招標(biāo)文件的質(zhì)量,。此案例正是由于招標(biāo)文件編制周密,，預(yù)見了不利情形，監(jiān)管部門才能依據(jù)招標(biāo)文件作出合法合理的處理決定,?！蹦硺I(yè)內(nèi)人士指出。

中國人民大學(xué)公共資源交易研究中心執(zhí)行主任王叢虎提醒到,，還權(quán)采購人并無過錯(cuò),，但采購人不能超越法律規(guī)定，更不能在招標(biāo)文件中濫用權(quán)力,，隨意剝奪合法投標(biāo)人的資格,。為此，采購人在編制招標(biāo)文件過程中,，應(yīng)該充分把握政府采購招投標(biāo)的相關(guān)規(guī)定精神,，不能任意擴(kuò)大限制范圍，否則會(huì)限于另外一種不公平的情形,。另外,，采購人或代理機(jī)構(gòu)在編寫招標(biāo)文件時(shí)，應(yīng)該深入把握法律的原則和條款,、吃透政策的實(shí)質(zhì)內(nèi)容,，以提高招標(biāo)文件的質(zhì)量。

采購人要結(jié)合實(shí)際,，讓招標(biāo)文件法理兼?zhèn)?；供?yīng)商也要正己守道，讓投標(biāo)活動(dòng)陽光合規(guī),。

經(jīng)常參與政府采購活動(dòng)的聯(lián)想（上海）有限公司的相關(guān)負(fù)責(zé)人向記者介紹，一般情況下,，代理商和廠商（制造商）溝通完畢后才能去投標(biāo),，如果代理商明知產(chǎn)品涉嫌造假還去投標(biāo)，這很有可能是故意為之,。

代理商要嚴(yán)于律己,，財(cái)政部門切不能越俎代庖。深圳市公共資源交易工作委員會(huì)辦公室汪泳還指出,，如果產(chǎn)品確有質(zhì)量問題,，是否應(yīng)當(dāng)禁止將此產(chǎn)品銷售給采購人,？此事應(yīng)移交有關(guān)部門處理，該禁止就禁止,，同政府采購監(jiān)管部門無關(guān),，財(cái)政部門無權(quán)禁止產(chǎn)品流通。

湖南省公共資源交易中心原處長劉躍華建議,，財(cái)政部門要做的是,，一方面，要抓緊“重大違法紀(jì)錄”和“嚴(yán)重違法失信記錄”的平臺(tái)建設(shè),，使處罰-公示-查詢一步到位,，為政府采購提供方便快捷的服務(wù)通道。另一方面,，應(yīng)加緊制訂相關(guān)代理商參加政府采購活動(dòng)的行為規(guī)范,，目前很大一部分政府采購供應(yīng)商系代理商，他們中有的是一些無廠房,、無技術(shù)人員,、無設(shè)備的“三無游擊隊(duì)”，對(duì)他們的行為規(guī)范不能與有廠房,、有技術(shù)人員,、有生產(chǎn)設(shè)備的“三有”經(jīng)濟(jì)實(shí)體同等看待，要根據(jù)其特質(zhì)調(diào)整其行為規(guī)范,。

《中華人民共和國政府采購法》第七十七條供應(yīng)商有下列情形之一的,，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單,，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動(dòng),，有違法所得的，并處沒收違法所得,，情節(jié)嚴(yán)重的,，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的,，依法追究刑事責(zé)任：

(一)提供虛假材料謀取中標(biāo),、成交的；(二)采取不正當(dāng)手段詆毀,、排擠其他供應(yīng)商的,；(三)與采購人、其他供應(yīng)商或者采購代理機(jī)構(gòu)惡意串通的,； (四)向采購人,、采購代理機(jī)構(gòu)行賄或者提供其他不正當(dāng)利益的； (五)在招標(biāo)采購過程中與采購人進(jìn)行協(xié)商談判的；(六)拒絕有關(guān)部門監(jiān)督檢查或者提供虛假情況的,。

供應(yīng)商有前款第(一)至(五)項(xiàng)情形之一的,，中標(biāo)、成交無效,。

>制造商因產(chǎn)品系數(shù)造假被禁止參加政府采購,，代理商拿其產(chǎn)品可以投標(biāo)嗎？